控制属于企业合并么?

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感谢各位的关注,由于这个问题比较冷门,所以没有收到太多的答案。我在这里更新一个我之前写的关于该问题的解释。 在我国,企业控制主要指股东对公司的控制,因为公司作为企业的法定载体,一般由股东成立并享有所有权(这里的股东不一定是自然人股东,也可能是法人股东)。而其他类型的企业主体,比如合伙企业、个人独资企业等,虽然也可以在市场经济中扮演重要的角色,但相对于公司而言,其制度设计主要是为了实现有限合伙人/投资者权益的保护和经营成果的分配。

本文所讨论的控制主要是指对公司(有限公司或上市公司)的控制。 那么,什么才算控制了一家企业呢?我国《公司法》采用“实质控制”标准判断是否构成控制,即“实际支配该公司行为的人”为公司的实际控制人;至于如何认定实际控制,目前并没有明确的准则指导司法实践,但可参考的因素包括:

1. 是否经股东会选举或董事会聘任担任公司管理职务;

2. 是否参与公司的决策过程;

3. 是否掌握公司的财务大权;

4. 是否享有公司的剩余财产分配权;

5. 是否与该公司存在关联交易或其他可能损害债权人利益的行为。

上述因素并非单独适用,需结合个案实际情况予以判断。

实践中还存在一种“间接控制”的情形,即尽管某一主体不是一家企业的股东或董事,但是可以通过与其他股东的协议或者其他安排,来实现对该公司的有效控制,在此情况下,该主体可被视为实际的控股股东或者实际控制人。

需要特别说明的是,认定实际控制并不意味着一定享有决定权,如仅享有建议权但没有最终决定权的主体,仍应视为其实际控制人。

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控制权的定义包括能够决定企业的财务与经营政策并能据以从该企业的经营活动中获取利益。它通常可由投票权益在50%以上得以实现,但也可由于经济或其他原因得以实现,虽然拥有权益未超过50%。控制权可按一国际会计准则第1号“财务报表的呈报”中定义的权益结算。

企业合并是指将两个或两个以上单独的企业合并形成一个报告主体的交易或事项。企业合并的特征包括以下几个方面:(一)企业合并是一个法律过程。尽管企业合并涉及的实质性经济活动主要发生在企业合并双方(多方)的管理层,但是,企业合并最终要以法律形式予以实现。(二)企业合并涉及企业与企业之间,至少是两个单独的企业,在法律上和事实上进行合并。在企业合并过程中,涉及的合并各方都是企业,不涉及企业与非企业之间的合并。(三)合并的结果须由两个或两个以上的企业(或可界定的资产、业务)融合为一个法律主体。在企业合并之后,被合并企业的法律主体完全或部分被取消,形成了一个新的经济实体。对于该新的经济实体的界定,具体到不同企业合并有不同的考虑。

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